В письме, выпущенном Федеральной налоговой службой России, представлен анализ судебной практики, касающейся определения статуса физических лиц как предпринимателей.

В случае, если налоговая инспекция установит, что физическое лицо осуществляет предпринимательскую деятельность, не будучи зарегистрированным как индивидуальный предприниматель, оно не сможет избежать налоговых обязательств и ответственности за их невыполнение.

ИП или не ИП

В соответствии со статьей 2 Гражданского кодекса Российской Федерации, предпринимательской деятельностью считается самостоятельная деятельность, которую субъект ведет за свой счет и которая направлена на регулярное получение дохода от использования собственности, продажи продукции, выполнения работ или предоставления услуг).

В соответствии с Налоговым кодексом Российской Федерации, физические лица, прошедшие регистрацию в установленном порядке и ведущие предпринимательскую деятельность без создания юридического лица, а также главы крестьянских (фермерских) хозяйств, признаются индивидуальными предпринимателями (ИП) (пункт 2 статьи 23 НК РФ).

Необходимо учитывать существенную опасность, связанную с Налоговым кодексом РФ. В отношении определенных видов предпринимательской деятельности, согласно статье 23 НК РФ, законодательством могут быть установлены условия для их осуществления без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Физические лица, ведущие подобную деятельность, но не зарегистрировавшиеся как ИП, могут быть квалифицированы как нарушители налогового законодательства. Отсутствие регистрации в качестве индивидуального предпринимателя не освобождает их от обязательств, установленных Налоговым кодексом РФ.

Если человек сам не считает свою деятельность предпринимательской, но она по сути таковой является, то на него распространяется режим налогообложения, предусмотренный Налоговым кодексом РФ для индивидуальных предпринимателей. Такую позицию занимает Конституционный суд РФ, что подтверждается постановлением от 17 декабря 1996 года № 20-П, а также определениями от 15 мая 2001 года № 88-О и от 11 мая 2012 года № 833-О.

Когда деятельность признают предпринимательской

Наличие у гражданина предпринимательской деятельности подтверждается его стремлением к регулярной прибыли. Данное стремление выражается в активных действиях, включающих в себя привлечение необходимых ресурсов (оборудования, рабочей силы, технологий, сырья, материалов, энергии, информационных ресурсов и тому подобное), а также направленность затрат на достижение положительного финансового результата (определение ВС РФ от 06.03.2018 № 308-КГ17-14457 по делу № А53-18839/2016).

Предпринимательская деятельность допускает не только применение результатов труда, но и использование принадлежащего гражданину имущества для ее осуществления. Владение, пользование и распоряжение имуществом не являются самостоятельным признаком предпринимательства, поскольку они рассматриваются как реализация прав собственника. Однако Конституционный суд Российской Федерации отмечал, что имущество физического лица не разделяется на средства, применяемые в предпринимательской деятельности, и имущество, используемое для личных нужд.

В разъяснении, опубликованном Федеральной налоговой службой, перечислены характерные признаки, указывающие на то, что физическое лицо осуществляет предпринимательскую деятельность, в частности:

• приобретаемое имущество не предназначено для использования в личных целях, при этом установлена направленность действий физлица на систематическое получение прибыли, о чем могут свидетельствовать, например, устойчивые связи с продавцами, покупателями, прочими контрагентами;
• реализованное гражданином имущество ранее использовалось им в предпринимательских целях.

Предпринимательской деятельностью можно признать действия, если они отличаются продолжительностью, регулярностью и охватом большого количества операций по покупке и продаже.

Согласно определению Верховного Суда Российской Федерации от 06.03.2018 № 308-КГ17-14457 по делу № А53-18839/2016, систематическое получение прибыли гражданином предполагает его активные действия:

• вовлечении соответствующих ресурсов (оборудования, рабочей силы, технологии, сырья, материалов, энергии, информационных ресурсов и т. д.);
• нацеленности произведенных затрат на получение положительного финансового результата.

Отсутствие прибыли само по себе не сказывается на квалификации правонарушения. Дело в том, что получение прибыли – это цель предпринимательской деятельности, но не обязательный её итог.

В письме указаны разъяснения Минфина России (письмо от 07.11.2006 № 03-01-11/4/82) и ФНС России (письмо от 08.02.2013 № ЕД-3-3/412@), в которых говорится, что наличие признаков предпринимательской деятельности у гражданина может быть подтверждено, в частности, следующими фактами:

• изготовление или приобретение имущества с целью последующего извлечения прибыли от его использования или реализации;
• хозяйственный учет операций, связанных с осуществлением сделок;
• взаимосвязанность всех совершаемых гражданином в определенный период времени сделок;
• устойчивые связи с продавцами, покупателями, прочими контрагентами.

К тому, что свидетельствует о ведении деятельности с целью регулярного извлечения прибыли, относятся: свидетельские показания, выписки из банковских счетов и размещение рекламы физическим лицом.

Ожидается, что в 2020 году будут введены всеобъемлющие проверки и мониторинг всех денежных переводов.

Осторожно: НДС

Также был затронут вопрос о порядке уплаты налога на добавленную стоимость физическим лицом, ведущим предпринимательскую деятельность без государственной регистрации.

Для установления размера обязательств физического лица, налоговые органы обязаны принимать во внимание право лица на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика, предусмотренное статьей 145 Налогового кодекса РФ, в части объема полученных доходов.

В соответствии с пунктом 17 Постановления Пленума ВАС РФ № 33, присвоение статуса индивидуального предпринимателя не должно являться основанием для расчета НДС по повышенной ставке. Согласно пункту 4 статьи 164 Налогового кодекса РФ, если в договоре отсутствует прямое указание на то, что установленная цена не включает сумму НДС, следует полагать, что налог выделяется из указанной цены посредством расчетного порядка).

В то же время, в обзоре подчеркивается, что добавление НДС к стоимости сделки допустимо, если налоговый орган сможет подтвердить осознанные действия физического лица, направленные на уклонение от уплаты этого налога. При этом его участие в сделке как предпринимателя должно быть установлено. Таким образом, риск доначисления НДС в увеличенном размере сохраняется, хотя Налоговый кодекс РФ не содержит основания для такого доначисления в виде намерения уклониться от уплаты налога.

Как избежать налогов и штрафов? Один из вариантов – зарегистрироваться как индивидуальный предприниматель и вести деятельность в соответствии с законом. Можно подобрать систему налогообложения с минимальным размером ставок. К примеру, УСН с налоговой ставкой 6%. Или оформить статус самозанятого, для которых предусмотрены налоги от 4% до 6%. Кроме того, частые переводы с карты на карту с указанием цели платежа «долг» или «подарок» могут вызвать интерес у банковских информационных систем.

Переплата НДС

В случае, когда у организации образовалась переплата по НДС в бюджет, она может быть использована для погашения других налогов или возвращена на расчетный счет. Возможность такого зачета или возврата определяется причиной возникновения переплаты: ошибка при расчете и уплате, либо изъятие излишней суммы налоговым органом.

Налоговое переплата может произойти случайно: к примеру, в расчетах допустил ошибку бухгалтер или при составлении платежного документа.

В данной ситуации пересчет налоговой базы и самого налога допустим в пределах текущего налогового периода, то есть в момент обнаружения ошибки (пункт 1 статьи 54 НК РФ). Подавать уточненную декларацию за квартал, к которому относится выявленная ошибка, не требуется.

Налог на добавленную стоимость – это федеральный налог, и в соответствии со статьей 78 Налогового кодекса Российской Федерации, излишне уплаченную сумму НДС можно:

• зачесть в счет будущих платежей по НДС;
• зачесть в счет других федеральных налогов – текущих и будущих платежей по федеральным налогам, а также в счет погашения недоимки, пеней, штрафов;
• вернуть на расчетный счет.

Эксперт по налогообложению Б.Л. Сваин