Что произойдет с вычетами НДС при переходе на ОСНО без уведомления?

В случае если ранее использовавший упрощенную систему налогообложения индивидуальный предприниматель без предварительного информирования налогового органа осуществлял деятельность и представлял отчетность в соответствии с правилами, действовавшими для общей системы налогообложения, он имеет право на получение вычетов по НДС. Такую позицию выразил Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в своем постановлении от 3 мая 2023 года по делу № А70-15501/2022.

Отказ от УСН и прекращение УСН: есть разница

Для добровольного перехода с УСН
Предусмотрены две различные ситуации, для каждой из которых предусмотрена своя форма уведомления налогового органа.

• Уведомление об отказе от применения УСН
• Уведомление о прекращении применения УСН.

Различие в применении этих форм заключается в следующем.

Отказ от использования упрощенной системы налогообложения (УСН) оформляется посредством подачи соответствующего уведомления, если принято решение о переходе на иной режим налогообложения. Такая необходимость может возникнуть, к примеру, в случае взаимодействия с контрагентами, работающими с НДС, что делает применение общей системы более выгодным.

Уведомление о прекращении использования упрощенной системы подается в случае прекращения деятельности, по которой применялась УСН. При этом предприниматель продолжает осуществлять деятельность, которая ранее совмещалась с использованием упрощенной системы, например, патентную систему налогообложения. Срок подачи данного уведомления составляет не более 15 дней со дня остановки деятельности.

За просрочку представления уведомления о прекращении применения УСН предусмотрена административная ответственность: для юридических лиц – штраф в размере 200 рублей (пункт 1 статьи 126 Налогового кодекса РФ), для должностных лиц организации – от 300 до 500 рублей (часть 1 статьи 15.6 Кодекса об административных правонарушениях).

В случае добровольного отказа от использования упрощенной системы налогообложения, соответствующее уведомление следует направить в налоговый орган до 15 января года, в котором предполагается применение общего режима (пункт 6 статьи 346.13 Налогового кодекса Российской Федерации).

В ведомственном письме Минфина России указано, что в случае нарушения установленного срока подачи уведомления, предусмотренного пунктом 6 статьи 346.13 Налогового кодекса РФ, организация утрачивает право на применение иного режима налогообложения (согласно письмам Минфина от 14 июля 2015 года № 03-11-09/40378 и от 3 июля 2015 года № 03-11-11/38553).

Данная трактовка может повлечь за собой нежелательные последствия. К примеру, если предприятие начало функционировать на общей системе без предварительного уведомления, в предоставлении вычетов по НДС может быть отказано подобным организациям, фактически работающим вне правового поля.

Если опоздать с уведомлением

Следовательно, переход на общий режим налогообложения осуществляется начиная с начала следующего календарного года при условии предварительного уведомления налоговой инспекции не позднее 15 января.

Предварительное согласование или получение разрешения от инспекции для осуществления данного перехода не требуется. Подача заявления в инспекцию имеет исключительно уведомительный характер.

В Налоговом кодексе Российской Федерации не предусмотрены санкции за пропуск установленного срока или невнесение сведений о переходе от упрощенной системы налогообложения к другой системе, в том числе и запрет на дальнейшее использование УСН.

Данный вывод подтверждается решением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 3 мая 2023 года (№ Ф04-1443/2023) по делу № А70-15501/2022.

Предприятие применяло общую систему налогообложения начиная с 1 января, однако уведомление о прекращении использования упрощенной системы было подано только в декабре того же года. В декларации по налогу на добавленную стоимость за третий квартал этого периода был заявлен вычет НДС.

В удовлетворении запроса на вычет инспекция отказала, были начислены недоимка, пени и применены штрафные санкции.

В суде выяснилось, что ИП:

• осуществлял функции ведения бухгалтерского учета и составления налоговой отчетности по общей системе налогообложения, начиная с первого января;
• предоставлял декларации по налогу на добавленную стоимость за первый и второй кварталы текущего года, которые принимались проверяющими органами без обнаружения каких-либо несоответствий;
• представлял в предыдущем году пояснения по форме 3-НДФЛ по запросу налогового органа в связи с неуплатой налога на доходы физических лиц, что свидетельствовало о решении налоговой инспекции отказаться от применения упрощенной системы налогообложения;

в связи с этим арбитражный суд поддержал позицию истца и сформулировал следующие важные выводы :

• Решение об использовании упрощенной системы налогообложения (УСН) и последующий добровольный отказ от нее в пользу общей системы налогообложения (ОСН) определяется волеизъявлением налогоплательщика;
• Заявление о переходе на УСН имеет характер уведомления;
• До начала применения упрощенной системы налогообложения налогоплательщик обладает правом изменить свое решение и продолжить использование общей системы, не требуя одобрения со стороны налогового органа;
• Ключевым фактором является осуществление деятельности на ОСН с самого начала рассматриваемого налогового периода.
• Анализ действий инспекции показывает, что она приняла во внимание изменение системы налогообложения ИП;
• Индивидуальный предприниматель не применял и не уплачивал налог по УСН, а также не представлял отчетность в рамках этой системы;
• Обоснование налогового органа о том, что организация, использующая УСН, подала декларации по НДС из-за выставления счетов-фактур, является необоснованным. Декларации были сформированы согласно правилам, действующим для общей системы налогообложения;

В конечном итоге, ключевым фактором является фактическое осуществление хозяйственной деятельности в соответствии с выбранной системой налогообложения начиная с начала года.

Отсутствие уведомления об отказе от применения упрощенной системы налогообложения само по себе не препятствует удержанию суммы налога на добавленную стоимость, при условии, что организация вела хозяйственную деятельность, оформляла необходимые документы и подавала декларации, соответствующие требованиям общего режима налогообложения.