Залог или аванс: в чем разница и какие опасности подстерегают?

Многие организации стремятся к снижению налоговой нагрузки. Один из возможных подходов – это учет предоплаты от клиента как задатка, а не как аванса.

Часть первая статьи 380 Гражданского кодекса Российской Федерации определяет задаток как денежную сумму, которую одна сторона передает другой в качестве обеспечения исполнения договорных обязательств. По сути, это своеобразная гарантия, демонстрирующая серьезность намерений участников сделки.

В некоторых ситуациях задаток может быть возвращен, например, если стороны не смогли договориться о завершении сделки или возникли обстоятельства, которые невозможно преодолеть.

Следует учитывать, что в случае неисполнения договорных обязательств задаток может рассматриваться как штраф. Если условия договора нарушает поставщик, покупатель имеет право на возврат задатка в увеличенном размере, равном двойной его суммы.

В случае отказа покупателя от сделки без веских оснований, задаток удерживается продавцом. Данное положение установлено статьей 381 Гражданского кодекса Российской Федерации. Следовательно, задаток не только гарантирует исполнение договорных обязательств, но и служит механизмом финансовой ответственности участников сделки.

Если участники сделки исполняют свои обязательства, задаток включается в сумму оплаты товаров, работ или услуг. С точки зрения налогообложения, это может указывать на то, что НДС следует уплатить лишь тогда, когда задаток становится частью оплаты.

По мнению Министерства финансов и Федеральной налоговой службы, задаток считается предоплатой и подлежит включению в налоговую базу по НДС в момент его получения, что основано на пункте 1 статьи 162 Налогового кодекса Российской Федерации. Этот подход подтверждается рядом писем Минфина и решениями, вынесенными судами:

• Письмо от 10 апреля 2017 года № 03-07-14/21013.
• Письмо от 2 февраля 2011 года № 03-07-11/25.
• Письмо ФНС России от 17 января 2008 года № 03-1-03/60.

Вот некоторые примеры судебных решений:

• Постановление Верховного Суда Российской Федерации от 18 июля 2019 года № 301-ЭС19-10310.
• Решение Федерального арбитражного суда Московского округа от 19 января 2011 года № КА-А40/16866-10.
• Решение арбитражного суда Поволжского округа от 24 марта 2011 года № А12-16130/2010.
• Постановление ФАС Поволжского округа от 14 мая 2010 года № А55-11869/2009.
• Решение арбитражного суда Поволжского округа от 9 апреля 2009 года № А55-7887/2008.

В соответствии с логикой, налог на добавленную стоимость взимается с задатка лишь в том случае, если он перестает выполнять свою обеспечительную роль и включается в оплату. Это происходит в момент поставки товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Использование задатка вместо аванса для целей налоговой оптимизации сопряжено с определенными рисками, так как: