После появления данного документа этот термин приобрел важное значение при обосновании своих позиций в налоговых разбирательствах с обеих сторон – со стороны контрольно-ревизионных органов и бизнеса.
Пакет документов
С 2006 года компании при заключении сделок собирали обширные сведения о своих партнерах. В состав таких пакетов входили выписки из ЕГРЮЛ, учредительные документы, правоустанавливающие бумаги, лицензии и отчетность (до момента её публикации в открытом доступе). Такая практика не всегда встречала одобрение контрагентов. Возникали вопросы по поводу запроса копий паспорта директора.
В дополнение к налоговым рискам существуют гражданско-правовые риски, связанные с невыполнением стороной сделки условий договора.
В настоящее время возможность проверить надежность партнера появилась без необходимости покидать компьютер. Технологии за десятилетний период существенно продвинулись вперед. Доступ к информации из открытых источников гарантирован, но желательно лично познакомиться с будущим деловым партнером, посетить его офис и ознакомиться с компанией, убедиться в наличии транспорта и склада, реальности руководителя и т. п.
В течение первого полугодия 2021 года оформляйте подписку на журнал «Расчёт» или «Расчёт. Премиум»! Скачать счет на подписку
Осознанный подход
Понятие «должная осмотрительность» неопределенно. Ее проявление можно понимать как набор действий по анализу контрагента. Отсутствует официальное руководство или инструкция по проверке партнеров. В связи с этим налогоплательщик свободен использовать любые законные способы и ресурсы.
Чтобы повысить эффективность, постарайтесь посмотреть на ситуацию глазами проверяющих и спросите себя: что бы налоговая служба проверила? Для ответа на этот вопрос изучите разъяснения инспекторов и судебную практику по финансовым спорам.
Важно отметить, что налоговые законы не обязывают проверять контрагентов. Но в 2017 году появился пункт 54.1 Налогового кодекса РФ, который закрепляет идею неприемлемости формального подхода к реальным хозяйственным действиям.
ФНС России в письме от 31 октября 2017 года № ЕД-4-9/22123@ указала, что проверка контрагента необходима для установления действительности его деятельности и наличия ресурсов для выполнения договора. При этом осмотрительность будет оцениваться вместе с реальностью проводимых операций.
Своя сделка
В отношении договоров на оказание услуг следует запросить сведения о среднесписочной численности контрагента, штатное расписание, информацию о профессиональном опыте и образовании работников, рекомендации от других заказчиков по аналогичным услугам, а также договоры с подрядчиками по подобным услугам.
Для договоров логистики, перевозки, хранения и таможенных услуг требуется подтверждение наличия у контрагента собственного или задействованного транспорта. Полезно запросить документы о складе (собственность, аренда), собрать деловую переписку по заказу объема услуг, заказу пропусков, доверенностям на водителей.
При заключении договора поставки логистика, то есть транспортировка товара до покупателя, имеет большое значение. Даже если в договоре предусмотрена доставка силами поставщика, рекомендуется сохранять грузовые таможенные декларации по ввозу товара на территорию России и транспортные документы для подтверждения реальности поставок (письмо ФНС России от 2 июля 2019 г. № СД-4-3/12855@).
Сомнительный аргумент
Суды и налоговые инспекторы сходятся во взглядах на то, что нужно доказывать при проявлении должной осмотрительности. Арбитры обращают внимание на деловую репутацию, платежеспособность контрагента, наличие у него ресурсов и опыта. Ниже приводятся примеры неосмотрительности из судебной практики.
Мало ресурсов
Недостаток у контрагента ресурсов для выполнения договора – таких как производственные мощности, технологическое оснащение, работники с необходимыми навыками (Постановление АС Московского округа от 20 ноября 2019 г. по делу № А41-4123/2019).
Срок регистрации
Сторона, участвующая в сделке, зарегистрировалась незадолго до сделки или по адресу массовой регистрации (Постановление АС Северо-Западного округа от 25 января 2019 г. по делу № А66-15990/2017).
Недостаточность данных
Отсутствуют документы, подтверждающие должную осмотрительность при выборе контрагента путем получения у делового партнера информации и документов о деятельности спорного общества, видах его деятельности, штате сотрудников, материальных и технических ресурсах, а также заключенных и (или) исполненных договорах (Постановление АС Московского округа от 12 февраля 2019 г. по делу № А40137957/2017).
«Пустой» адрес
В ЕГРЮЛ по предоставленному адресу контрагент не зарегистрирован, договоров аренды нет в наличии. Руководитель отрицает свою связь с финансово-хозяйственной деятельностью организации и подписание документов (Постановление АС Дальневосточного округа от 5 декабря 2019 г. № Ф035483/2019).
Репутационная ревизия
Отсутствуют подтверждения проверки репутации партнеров: информации о личных контактах руководства компании-поставщика и организации-покупателя во время обсуждения условий поставок, документального подтверждения полномочий руководителя контрагента, копий документа, удостоверяющего его личность (Постановление АС Московского округа от 27 декабря 2019 г. по делу № А40229622/2018).
Сомнительная отчетность
При подаче налоговых деклараций указывались нулевые показатели, штат организации был малочисленным; отчетность по страховым взносам также характеризовалась «нулевыми показателями». Организация не владеет движимым или недвижимым имуществом (Постановление АС Дальневосточного округа от 13 августа 2019 г. № Ф033194/2019).
Спорный ОКВЭД
Виды экономической деятельности, указанные в ОКВЭД, не совпадают с реальной деятельностью контрагента (Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 18 апреля 2019 г. по делу № А5688495/2018).
Ирина Михеева — главный юрист компании «КСК аудит».