11 марта Федеральная налоговая служба России выпустила письмо, в котором разъяснила порядок применения норм налоговой реконструкции с учётом конкретных условий. журнала «Расчет» Общался с Кирой Гин, управляющим партнером, Марией Лоецкой и Еленой Констандиной, старшими налоговыми юристами юридической фирмы «Гин и партнеры», чтобы узнать содержание письма Службы.
Федеральная налоговая служба разместила на сайте рекомендации по применению ревизорами налоговой реконструкции. Письмо от 11 марта 2021 года № БВ-4-7/3060@ предоставляет возможность бизнесу вернуть, частично, НДС и учесть расходы при расчете налога на прибыль. Для проведения процедуры реконструкции организация должна доказать совершение операций.
Долгожданное письмо о применении инспекторами налоговой реконструкции опубликовано. Когда начнется применение процедуры?
Елена Констандина:
Говорить о дате введения налоговой реконструкции некорректно. Письмо ФНС разъяснительное, новый закон с установленными сроками вступления в силу его не является.
Письмо – рекомендации Службы по применению статьи 54.1 НК РФ.
Из этого следует, что ревизоры с 11 марта, то есть с момента опубликования документа, должны истолковывать положения статьи 54.1 НК РФ с учетом письма.
Можно ли использовать положения письма для текущих проверок компаний?
Мы полагаем, что да.
Бремя доказывания
Согласуются ли рекомендации ФНС с мнением специалистов по налоговому праву?
Определим, что представляет собой «тест на реальность».
Это комплекс действий, проверяющих реальность осуществления компанией каких-либо операций: действительно ли приобретен товар, доставлен ли он, оказывались ли услуги.
Как проходит «тест на реальность»?
Это комплекс проверок, включающий изучение документов, получение показаний свидетелей, осмотр склада или офиса компании и другие действия.
Кто проводит такое тестирование?
В ходе налоговой проверки сбор доказательств осуществляет налоговый орган. Однако обязанность сбора свидетельств, подтверждающих проведение операций, лежит и на самом налогоплательщике, поскольку достоверность хозяйственных операций – его ответственность.
Письмо классифицирует все операции компании как реальные или нереальные: в случае непризнания операций налоговая система не учитывает затраты компании, и не применяется реконструкция налоговых обязательств. Если же операции признаны реальными, рассматривается возможность применения налоговой реконструкции.
Подтверждение реальности сделки – теперь обязательная для бизнеса процедура? В таком случае нельзя ли использовать документы, подготовленные компанией перед заключением договора, для подтверждения операции?
Елена Констандина: Важно понимать, что речь идет о двух независимых действиях: подтверждении существования сделки и проявлении бдительности. При проверке первостепенное значение имеет сама хозяйственная операция с ее стоимостью и весом, а затем – демонстрация осмотрительности как доказательства отсутствия намерений в уклонении от налогов.
Подтверждение сделки вероятно обладает специфическими правилами. Как поступить, если аудиторы заявляют о несуществовании операции, как компания может убедить в ее проведении?
Недостаточно прямых доказательств, таких как документы, качество которых уже поставлено под сомнение ревизорами. Для доказательства факта сделки требуется комплексное подтверждение: сбор нескольких, казалось бы, незначительных свидетельств.
Какие факты могут ими стать?
Мария Лоецкая: К примеру, это могут быть документы о перевозке товара, а также товарно-сопроводительные бумаги. Вещественным подтверждением сделки могут служить данные охраны склада, например, журнал учета въезда автотранспорта или видеофайлы с зафиксированными автомобилями и гос номерами. В идеальном случае это должны быть доказательства из внешних источников, на которые налогоплательщик не может повлиять, как те же журналы въезда и выезда автотранспорта со склада. Бывали случаи, когда подобные доказательства имели решающее значение при общем негативном фоне проверки, меняя итог контрольного мероприятия.
Вы привели отличный пример, однако как контролер, удостоверяющий личности посетителей торговой площадки, может гарантировать, что внутри автомобиля, который въехал на территорию склада или бизнес-центра, находился именно предмет, вызывающий разногласия?
Мария Лоецкая: Никак! При разрешении подобных споров необходим комплексный подход: документы на поставку от конкретного числа оформлены, в журнале въезда автотранспорта указано то же число. В этом случае речь идет скорее о косвенных доказательствах, формировании логической цепочки, подтверждающей определённые события.
Оформите подписку на журнал «Расчёт» или «Расчёт. Премиум» на первое полугодие 2021 года! Скачать счет на подписку
Спорное знание
Из письма следует, что организация в отдельных случаях должна признать, что сотрудничала с компаниями, обладающими техническим характером. Повышаются ли при этом риски для деятельности организации?
При умысле раскрытие схемы и информации о поставщике (исполнителе) – необходимое условие для реконструкции. Налогоплательщик обязан сделать это в ходе выездной проверки или при подаче возражений. Такое раскрытие несет риск привлечения к уголовной или субсидиарной ответственности виновных лиц.
Сколько фирм сможет улучшить свою работу благодаря этому письму?
Ответить на этот вопрос однозначно затруднительно, так как возможности применения налоговой реконструкции зависят от конкретного сектора экономики и отрасли.
Например, если проверка проводится в компании, которая что-то купила у посредника, то ревизоры могут узнать производителя купленного товара, и провести процедуру реконструкции будет просто. Для таких компаний письмо ФНС может быть исключительно полезно. А вот если предприятие оказывает услуги, например, строительного подряда, и привлекало субподрядчиков, то выполнить процедуру налоговой реконструкции сложно. Работа выполнена, но непонятно, как посчитать расходы? Как определить, действительно ли сделка проводилась по рыночным ценам или подрядчик не успевал выполнить обязательства и в срочном порядке нашел субподрядчика, заплатив ему значительно больше, чтобы не потерять деловую репутацию в глазах заказчика? Наиболее узким местом в процедуре проведения налоговой реконструкции видится бремя доказывания бизнесом реальности, рыночной цены и документальной подтвержденности операции.
Судебный опыт
Вспомним судебный спор с участием Балтийской экспедиторской компании, где Налоговая служба доказала создание ею технических компаний. Несмотря на это, судьи потребовали провести реконструкцию. Возможен ли после публикации письма такой исход решения арбитров?
Если компания создавала технические фирмы самостоятельно, налоговую реконструкцию возможно провести на этапе проверки или досудебного обжалования согласно новому письму. Возможность реконструкции зависит от обстоятельств, в том числе от «деятельного раскаяния»: предоставления информации о схеме и реальном поставщике на административной стадии, а также от длины цепочки и возможности налогового органа установить параметры реальной операции. В случае раскрытия таких подробностей на стадии судебного обжалования суд реконструкцию не будет проводить.
Внимательно проанализировали ли авторы письма представителям налоговой судебную практику?
Судьи выступали за проведение налоговой реконструкции, однако не всегда.
Может ли Налоговая служба разработать новый подход, который примут арбитражи?
Кира Гин: Да, такая возможность имеется.
Какие аспекты опубликованного письма выглядят недостаточно прочными? Что вас беспокоит касательно использования статьи 54.1 Налогового кодекса?
В день конференции, когда впервые было объявлено о письме Службы, спикеры неоднократно подчеркивали, что предложения ФНС представляют собой компромисс между потребностями налогоплательщиков и бюджета.
Невозможно достичь соглашения, которое устроило бы всех.
Остаются вопросы, волнующие бизнес. Как будут воспринимать ревизоры раскрытие действительной стороны сделки с точки зрения уголовного риска? На это и на многие другие вопросы нет однозначных ответов.
Документ задаст единые ориентиры для всех. В дальнейшем налоговому органу придется корректировать свою позицию, исходя из практики применения положений письма инспекторами и судами.
В чем, на ваш взгляд, сильные стороны письма?
Во время сопровождения проверок я ощущаю, что проверяющие не всегда стремятся установить реальную картину. Это письмо может пригодиться в таких ситуациях. В нем акценты поставлены удачно, хотя кое-что можно доработать позднее.