Рост интереса к франшизам наблюдается среди тех, кто только собирается стать предпринимателем. Для них покупка уже функционирующего бизнеса представляется удобным стартом. У франчайзера обычно есть зарегистрированный товарный знак, фирменный стиль, брендбук, отлаженные рабочие процессы, готовые инструкции по управлению и технические карты. Поэтому для начинающих предпринимателей франчайзинг с заданными схемами и раскрученным брендом кажется гарантией успеха. Но новички иногда не представляют себе многочисленных трудностей, которые их ожидают.
По информации деловых порталов, уже летом прошлого года увеличился спрос на франшизы. Такая тенденция связана с выходом иностранных брендов. Одновременно на рынок пришли новые участники, занимающие свободные позиции. К малоизвестным компаниям пока проявляют интерес. Не все из них действуют добросовестно. Право. ruЮристы рекомендуют добавлять в договор условие о том, что франчайзер не нарушает прав третьих лиц на объекты интеллектуальной собственности.
С 24 февраля 2022 года множество иностранных компаний покинули Россию. 65% россиян уверены, что сложившаяся ситуация открывает новые возможности для российского рынка. Предприниматели из России стремятся занять освободившиеся ниши после ухода крупных конкурентов. Одним из способов масштабирования бизнеса является продажа по франшизе — передача другому лицу права пользоваться брендом.
Как поменялся российский франчайзинг в 2022 году
К концу зимы 2022 года число заявок на франшизы сократилось на 40%. Однако к июлю спрос вырос на 45% по сравнению с аналогичным периодом 2021-го. Одним из факторов такой активности стала уход иностранных брендов.
Обратите внимание
В прошлом году желающих изменять или прекращать франшизы было много из-за ухода отдельных компаний или перестройки бизнес-процессов в связи с ребрендингом. Сейчас рынок больше внимания уделяет новым компаниям, многие из которых ещё не зарекомендовали себя. Их история успеха пока неопределённа. Доверие немного выше к известным фирмам, которые раньше работали на рынке и провели успешный ребрендинг. Это позволило сохранить лояльность клиентов и обеспечить им стабильность и интерес.
Специалисты обращают внимание на наличие запросов российских производителей о «пакете франшизы» для продвижения и масштабирования бренда. Таких запросов сравнительно немного. По их мнению, это происходит потому, что клиенты, чья деятельность была сильно затронута уходом партнеров с российского рынка, в первую очередь решали операционные вопросы. Например, о приобретении активов и перестройке модели бизнеса под новые реалии: локализовали сырьевую базу и прорабатывали новые логистические цепочки. Расширение франчайзинговых сетей новых брендов, которые смогли успешно выстроить бизнес-процессы, скорее может стать главной тенденцией текущего года.
Франчайзинг в России: структура договоров и опасности
В России для приобретения бизнеса по франшизе применяют договор коммерческой концессии (глава 54 ГК). Правообладатель за плату передает пользователю комплекс прав на товарный знак, другие объекты интеллектуальной собственности и средства индивидуализации. По договору можно передать право на внутренние инструкции, брендбук и другие необходимые франчайзи объекты. Договор коммерческой концессии обязательно регистрируют в Роспатенте.
В чём проявляются ошибки франчайзи при приобретении франшизы?
Франшизы не проверяют, а франчайзер — это лицо, предоставляющее франшизу.
Не изучают условия договора, предложенного франчайзером.
В Роспатенте не регистрируют договоры коммерческой концессии.
Не определены границы действия для франчайзи.
Не сообщается о обязанностях по продвижению бренда.
Заключают договор без срока действия.
Обратите внимание
Проверьте, что предусмотрено договором концессии: обязательно укажите товарные знаки. Возможно, контрагент обещает предоставить ноу-хау, о которых также следует подробно указать в соглашении. Определите объем предоставляемых прав — что разрешено делать, а чего нет. Например, правообладатель может иметь единый сайт для всех клиентов. Тогда получателю франшизы могут запретить создание отдельного портала и страницы в соцсетях.
Важно изучить причины возможного расторжения договора, чтобы избежать неожиданной потери франшизы, и ограничения для франчайзи. К ним может относиться запрет на ведение конкурирующей деятельности в течение определенного времени после расторжения договора, отмечают юристы.
Судебная практикаКомпания и предприниматель столкнулись с подобной ситуацией в деле № А71-13420/2020.
По договору концессии компания предоставила предпринимателю исключительные права на открытие четырех студий эпиляции по франшизе. В соглашении предусмотрено ограничение конкуренции: бизнесмен не должен заниматься аналогичной деятельностью до конца срока действия соглашения и три года после его завершения, приобретать доли в компаниях-конкурентах, занимать в них должности, вступать с ними в трудовые отношения или оказывать им услуги по гражданско-правовым договорам. В случае нарушения этих условий предприниматель выплатит штраф в размере 1 млн руб. за каждое нарушение.
Компания обнаружила, что партнер совместно с другим бизнесменом ведёт деятельность, которая является конкурентом. Предприниматель планировал открыть четыре студии, но вместо последней открыл студию по задумке коллеги под её именем, передав ей свои разработки.
Компания направила уведомление о расторжении договора концессии и требование выплатить ей 1 млн руб. штрафа. Предприниматель согласился расторгнуть сделку, но штраф не уплатил. После расторжения договора предприниматель продолжал конкурировать с компанией: якобы благодаря ему работали студии с концепцией и услугами, как у фирмы. Владельцами студий были лица, связанные с предпринимателем, которым правообладатель не передавал франшизу. В итоге компания потребовала взыскать с предпринимателя штраф 2 млн руб., а тот направил встречный иск. Предприниматель хотел признать недействительными условия соглашения об ограничении конкуренции. Три инстанции отказали обеим сторонам. Суды исходили из того, что предприниматель нарушил обязательства по конкуренции после расторжения сделки.
Дело дошло до Верховного суда, который направил его на новое рассмотрение в первую инстанцию. Суд указал, что стороны стремились регулировать отношения после расторжения сделки соглашением, а штраф предусмотрели как ответственность за нарушение обязательств, связанных с договором и действуют ещё три года после прекращения договора. Его можно начислить даже после расторжения сделки, разъяснила экономколлегия. Верховный суд допустил возможность взыскать штраф в подобной ситуации. На повторном рассмотрении первая инстанция взыскала с предпринимателя 1 млн руб. в пользу компании.
Обратите внимание
Перед покупкой франшизы необходимо проверить контрагента и условия сделки. В текущей ситуации нестабильности это особенно важно, так как недобросовестные участники могут злоупотребить ней. Например, предложить франчайзи заведомо невыгодные пункты соглашения или продать франшизу-«пустышку». Отличие франшизы-«пустышки» от классической заключается в том, что ее продают только для получения денег от покупателя, а не для развития бизнеса. Договор «подкрепляют» большим количеством стандартов и руководств, которые не приводят к развитию бизнеса. В них нет действенных алгоритмов его масштабирования. Как правило, такой договор заключают на год.
Новые компании при покупке франшизы могут столкнуться с риском отсутствия объектов интеллектуальной собственности у франчайзера. Например, товарных знаков, ноу-хау или изобретений. Это значит, что недобросовестные франчайзеры предлагают то, чего у них фактически нет.
Неизвестная компания, продающая франшизы, может незаконно применять объекты интеллектуальной собственности бизнес, которые покинули российский рынок. Речь идет о фирмах, которые ранее были франчайзи, а после ухода из России франчайзеров воспользовались ситуацией и стали распространять ноу-хау или технологии, принадлежащие иностранцам.
Пока нет судебных решений по спорам с франчайзи, продолжающими использовать объекты интеллектуальной собственности ушедших из России иностранных правообладателей. Несмотря на это, часть российского бизнеса рассматривает санкции и параллельный импорт как возможность продажи товаров под брендами иностранных компаний без согласия. При этом аргументируется злоупотребление иностранными правообладателями своим правом. Суды однако отвергают такой довод (постановление 17-го ААС от 19 июля 2022 года в деле № А71-16168/2021 и постановление 7-го ААС от 9 июня 2022 года в деле № А02-31/2022). До 2022 года также имелись случаи, когда франчайзи продолжали использовать объекты интеллектуальной собственности после расторжения договора (постановление 13-го ААС от 31 января 2022 года в деле № А56-19855/2021 и постановление 9-го ААС от 7 декабря 2021 года в деле № А40-262606/2020).
Для уменьшения рисков незаконного использования чужих объектов интеллектуальной собственности специалисты советуют включить в договор заверение франчайзера о том, что при использовании данных объектов не нарушаются права третьих лиц. Необходимо также предусмотреть ответственность за невыполнение этих обещаний и право франчайзи расторгнуть договор в случае нарушения заверений.
Обратите внимание
Важно учитывать возможность параллельного импорта товаров в договорах концессии.
Как оформляют продажу франшизы
Некоторые владельцы прав предпочитают заключать лицензионные договоры вместо сделок коммерческой концессии. По ним передаются права на использование товарных знаков и других результатов интеллектуальной деятельности (РИД). При этом франчайзи могут развивать торговые сети под собственными товарными знаками, но использовать РИД правообладателя при оформлении торгового зала или для продвижения. Это позволяет владельцам прав избежать применения некоторых специальных норм о коммерческой концессии, например о преимущественном праве франчайзи заключить договор на новый срок.
Обратите внимание
Правообладателям важно понимать, что отдельные пункты концессионного соглашения могут быть неприменимы при использовании лицензионной модели. ФАС может оспорить некоторые условия, например, запрет на конкуренцию или контроль над ценами.
Использование лицензии может снизить степень поддержки со стороны правообладателя для франчайзи. При продаже франшизы с помощью договоров, отличных от договора концессии, полное регулирование отношений сторон не будет достигнуто. Договор коммерческой концессии лучше всего защищает интересы франчайзи, отмечают эксперты. Франчайзер берет на себя дополнительные обязанности. В частности, он несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к франчайзи требованиям о несоответствии качества товаров, которые продает тот по договору концессии.
Обратите внимание
По франшизе передаётся бизнес с моделью работы, которая может включать инновации, торговые знания и репутацию компании-владельца прав.
Как удостовериться в надежности контрагента?
Чтобы убедиться в реальности работы франшизы, можно связаться с действующими её представителями или посетить один из их пунктов.
При проверке франчайзера обращают внимание на сведения из государственных и публичных баз данных, таких как ЕГРЮЛ, «Федресурс», «Спарк». Важно изучить возраст компании, её финансовые показатели, информацию об ИС, а также наличие или отсутствие процедуры банкротства.
Специалисты рекомендуют получить от франчайзера данные об объектах интеллектуальной собственности и удостовериться в его исключительном праве через общедоступные базы Роспатента. Юристы подчеркивают, что такая проверка не гарантирует полную защиту от рисков. Рекомендуется также внести в договор заверение компании-правообладателя.
Значение заключения контрактов
Какие проблемы в работе могут возникнуть у пользователей? К примеру, франчайзер может расторгнуть соглашение досрочно; требовать плату за роялти даже без прибыли бизнеса; отказаться выплачивать деньги за предоставленные услуги из-за ошибок в документах со стороны франчайзи.
Реклама франшиз часто создаёт иллюзию гарантированной прибыли и высоких доходов. Кажется, что готовый бизнес-план и прилагаемые материалы обеспечат возврат инвестиций и прибыль. Однако реальность не всегда соответствует ожиданиям: рекламные обещания нужно разделить на два, а влияние всех факторов невозможно просчитать. Франчайзер может не всегда исполнять свои обязательства добросовестно, а франчайзи упускает важные детали или не предпринимает своевременных действий. В итоге остаются разбитые надежды.
В судах часто разбирают споры о возмещении убытков франчайзи. Обычно добиться этого не удаётся. И даже если ущерб связан с действиями самого правообладателя, например, из-за одностороннего досрочного расторжения договора, суд скорее всего откажет, если у него были основания для разрыва соглашения.
Судебная практикаКомпания подала в суд иск к обществу о возмещении убытков, возникших из-за расторжения договора коммерческой концессии (франчайзинга) на сумму 566 607 рублей. В обоснование иска компания указала, что в октябре 2019 года между сторонами был заключен договор, по которому общество предоставляло компании на три года право использовать принадлежащие ему исключительные права: на товарный знак, технологии в области автомобильного бизнеса, автомобильного аукциона, технические знания, разработки, маркетинговые приемы, деловую репутацию и опыт. В марте 2021 года общество направило компании уведомление об одностороннем расторжении договора из-за того, что компания не использовала комплекс исключительных прав для проведения автомобильного аукциона, несмотря на неоднократные предупреждения общества. В результате компания лишилась возможности получить прибыль и понесла убытки, которые истец считал незаконными и возникшими из-за упущенной выгоды. Компания потратила указанную сумму на затраты, необходимые для осуществления деятельности по договору.
Суд отклонил требования, указав на то, что для удовлетворения заявления о взыскании упущенной выгоды необходимо доказать, что нарушение со стороны ответчика является единственным препятствием для получения прибыли истцом при выполнении им всех необходимых действий. Данных доказательств истец не предоставил, причинно-следственная связь между действиями ответчика и убытками не установлена.
Отсутствие прибыли, которая ожидал истец от договора, в этих обстоятельствах было типичным риском предпринимательства на рынке, где действуют непредсказуемые факторы.
В соглашении оговаривалось, что владелец прав не несет обязанностей по возмещению пользователю упущенной прибыли и случайных потерь.
Договор предусматривает возможность одностороннего расторжения в случае, если пользователь после письменного требования правообладателя не устранёт нарушения или совершит их вновь в течение года.
Отсутствие уведомления до расторжения договора не меняло обоснованность исковых требований, так как вина ответчика в убытках не доказана. Невыполнение истцом действий, направленных на покупку транспортных средств, являлось его предпринимательским риском, влекущим ответственность в виде возмещения убытков только при их наступлении из-за ненадлежащего исполнения обязательств по договору (постановление Суда по интеллектуальным правам от 22.11.2022 № С01-1697/2022 по делу № А40-2562/2022).