Профилактика проблем при действующих санкциях

Заграничные партнёры не хотят поставлять технику. Западному правительству отказано в выдаче лицензии на экспорт. С доставкой тоже сложности: требуется найти новые пути и грузоперевозчиков. Юристы советуют сначала попытаться договориться с контрагентом о изменении условий договора. Для переговоров нужно тщательно подготовиться и собрать документы, подтверждающие свою позицию.

В дальнейшем целесообразно рассмотреть возможность корректировки отдельных пунктов договора для более надёжной защиты интересов поставщика. Вместе с тем, судебный орган, вероятно, не примет санкционную оговорку.

Проблемы поставщиков иностранных товаров

Санкции, контрсанкции, прерывание логистических цепочек и отказ западных компаний от сотрудничества с российскими партнёрами могут привести к тому, что поставщики и подрядчики не получат зарубежные товары или оборудование и не смогут выполнить обязательства перед своими контрагентами.

Западные санкции ограничивают импорт из Евросоюза техники и оборудования, включая высокотехнологичное для производства. С 10 октября 2022 года запрещается въезд грузовиков из ЕС, Великобритании и других стран в Россию в ответ на аналогичный запрет, но многие европейские перевозчики прекратили сотрудничество с РФ ранее. США лицензируют фирмы из третьих стран, которые поставляют в Россию товары с применением американских технологий.

Параллельный импорт может не помочь всем поставщикам: спрос на товары массового потребления различается от машин и расходных материалов, которые могут иметь серийные номера, нуждаться в специфическом обслуживании или гарантийном ремонте у ушедших с рынка РФ компаний. Сложно заменить высокотехнологичное оборудование и материалы. Для изучения новых рынков закупки, характеристик и качества аналогов потребуется много времени.

В результате исполнители попадают под удар со стороны заказчиков, которые, не получив положенного, требуют от них неустойку и убытки.
Предъявить ту же сумму иностранному контрагенту сейчас сложно по ряду причин, объясняют юристы. «ПРАВО.ru».

Многие соглашения с зарубежными партнёрами предусматривают рассмотрение разногласий в суде или посредстве третейского разбирательства за границей из-за длительности, высокой стоимости и неопределённости судебных процессов в России.

В компетентных органах зарубежных стран считают сложившуюся обстановку непреодолимой силой, отменяющей обязательства контрагентов на нефиксированный срок.

Гражданский кодекс Российской Федерации не относит неисполнение работ или поставок контрагентом к форс-мажору. Торгово-промышленная палата с марта 2022 года приостановила выдачу заключений об обстоятельствах непреодолимой силы.

Подрядчики также испытывают подобные трудности, если в контрактах прописано использование оборудования или материалов определённых торговых марок и производителей.

Часто производство и поставку товаров, выпускаемых в России с использованием иностранных комплектующих, останавливают санкции на их экспорте.

Возможна ли замена товара другим товаром в контракте поставки без согласия покупателя?

Продавец по правилам должен передать покупателю то, что установлено в договоре купли-продажи.

Большинство контрактов на импортный товар называют конкретного производителя или подробно описывают его технические особенности, из-за чего замену товара аналогом возможно только с согласия заказчика.

Как и при договоре подряда, стороны обычно перечисляют материалы в прилагаемой технической документации, которая входит в состав соглашения, говорят эксперты. В таком случае замена материалов возможна только по согласованию с заказчиком.

Как повлиять на контрагента, чтобы тот изменил условия договора?

Для создания отношений доверия с партнером необходимо честно и вовремя сообщать о трудностях выполнения соглашения. В суде это будет являться одним из факторов для оценки вашей добросовестности.

Необходимо заранее подготовиться к переговорам, подчеркнув выполненную работу и неудачи в выполнении обязательств.

В случае судебного разбирательства признает ли санции обстоятельствами непреодолимой силы?

Возможность имеется, но невелика.

В предпринимательской деятельности контрагент может обратиться в суд и потребовать неустойки и другие санкции за неисполнение обязательств. Важна ли при этом вина — по общему правилу не имеет значения, как указано в ч. 3 ст. 401 ГК. В данном пункте указывается, что форс-мажор освобождает от ответственности. Но по общему правилу российское право не признает форс-мажором нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

Должник может защищать свои позиции в суде даже без заключения Торгово-промышленной палаты. Важно, чтобы доказательная база ясно показывала связь между исключительными, непреодолимыми и неизбежными внешними обстоятельствами и нарушением обязательств.

Экономколлегия Верховного суда в 2018 году подтвердила возможность признания внешнеэкономических санкций форс-мажором. В определении № 307-ЭС18-11373 покупателю отказали во взыскании 9 млн руб. неустойки за просрочку поставки оборудования Siemens. Поставщику пришлось ждать немецкой экспортной лицензии и американской реэкспортной лицензии. Суды приняли решение в его пользу, согласившись, что запреты и ограничения иностранных государств могут являться непредотвратимыми обстоятельствами.

Санкции были объявлены после того, как продавец взял на себя обязательство поставить товар.

В случае уже действующих санкций на момент заключения соглашения, отдельные суды считают это не форс-мажором, предлагая рассмотреть каждый конкретный пример по отдельности.

Форс-мажор не признал постановление 15-го Арбитражного апелляционного суда от 02 марта 2020 года № 15АП-1261/2020 по делу № А53-38393/2019.

Штрафные санкции можно попытаться не исключить, а уменьшить. Невыполнение обязательств контрагентами само по себе не дает оснований для снижения неустойки (п. 73 Постановления Пленума ВС от 24.03.2016 № 7). Тем не менее, практика показывает, что суды могут учитывать доводы стороны о невозможности поставки из-за объективных причин.

Часто доводы признаются недостаточно обоснованными. В деле № А56-91870/2021 два суда взыскали пени по контракту на поставку станка с числовым программным управлением. Ответчик указывал, что не мог получить систему ЧПУ Siemens из-за необходимости экспортной лицензии и приостановления деятельности производителем на территории РФ 2 марта 2022 года.

Суды указали, что поставку станка по контракту нужно было осуществить ещё в 2021 году. Учтено также, что условия сделки не обязывают снабжать станок именно системой Siemens. В постановлении 13-го ААС сказано: «В деле нет доказательств того, что ответчик предпринимал меры по замене станка или использованию другого аналога ЧПУ».

Как изменить условия договора для лучшей защиты поставщика?

Условия поставки данного товара от конкретного производителя крайне невыгодны: их несоблюдение грозит покупателю взысканием убытков. Юристы рекомендуют заменить это условие или внести оговорку, позволяющую избежать ответственности за его нарушение при разумных обстоятельствах.

Рекомендуется:

• 
  При активации пункта о непреодолимой силе необходимо уточнить перечень обстоятельств, исключающих ответственность поставщика.
  

• 
  Рассмотреть возможность включения в перечень причин отказа от договора пункта о праве поставщика на односторонний безмотивный отказ за компенсацию для достижения равновесия прав и обязанностей сторон.
  

• 
  В рамках договора возможно предусмотреть согласование требований к каждой поставке товара в отдельных спецификациях, включая требования к комплектующим для конкретной партии.
  

• 
  Внести изменения в положения о форс-мажоре, включив условия, связанные с проведением специальной военной операции и деятельностью российских, а также, при необходимости, иностранных государственных органов.
  

• 
  Компании, стремящимся соблюдать ограничения иностранных санкций, целесообразно предусмотреть в договоре заверение контрагента о неприменении к нему и его контролирующим лицам санкций.
  

• 
  При назначении цены в договоре в иностранной валюте или с её привязкой к способу определения цены необходимо указать соответствующую валютную оговорку.
  

• 
  Вместо суда государства, установившего санкции против России, использовать арбитраж в беспристрастной юрисдикции позволит увеличить шансы на признание и выполнение решения в странах с активами контрагента.
  

Можно предусмотреть:

• 
  Ограничение ответственности за случайные нарушения обязательств
  

• 
  Условие по адаптации, такие как сложности, корректировка стоимости и изменения договора, особые риски и прочее.
  

• 
  В договорах иногда содержатся пункты, требующие от покупателя следовать антироссийским внешнеторговым санкциям. Однако исполнить эти пункты проблематично из-за сложившейся судебной практики.
  

Суд может посчитать недействительными или неприменимыми пункты договора, которые косвенно обязывают покупателя следовать внешнеторговым санкциям (например, пункт о праве поставщика отказаться от договора в случае ухудшения поставки из-за санкций).

В деле № А40-171207/2017 суды рассматривали договорную обязанность покупателя исполнять иностранные санкционные ограничения в отношении РФ и ее субъектов. Суды, включая АС Московского округа, не признали возможность применения таких положений договора и подчеркнули, что выполнение российской компанией на территории России антироссийских санкций нарушает основы правопорядка РФ.