Включение налоговой оговорки в договор с деловым партнером может быть эффективным средством для предотвращения собственных налоговых рисков. Однако всегда ли это решение целесообразно? Александр Тюрин, старший юрист, и Кира Гин, управляющий партнер юридической фирмы «Гин и партнеры», ответили на эти вопросы в интервью журналу «Расчет».
Расчетливая подписка!
Бесплатная подписка на журнал «Расчёт» доступна в комплекте с «Практической энциклопедией бухгалтера». Количество ограничено, не упустите шанс! Подключить бератор с «Расчётом»
Начнём с основ. Что значит налоговая оговорка? Как вы, как специалисты по налогам, понимаете это понятие?
Налоговая оговорка определена двумя статьями российском законодательстве.
Статья 406.1 Гражданского кодекса позволяет компенсировать предполагаемые убытки, которые можно определить на начальной фазе взаимодействия двух фирм, то есть при подписании контракта.
Второе — статья 432.1 ГК РФ. Норма допускает указание в договоре некоторых гарантий, которые одна сторона предоставляет другой согласно установленным договором положениям.
— Что можно предусмотреть в договоре?
В основном речь идет об условиях, где каждая сторона подтверждает свое положение как действующего предприятия, выполняющего деятельность законно, своевременно сдающего отчетность и уплачивающего налоги в бюджет, сотрудничающего только с надежными партнерами.
Данный список не является полным и может быть дополнен.
При заключении любого контракта, к примеру договора поставки, компания от имени партнёра получает гарантии его надёжности и обещание качественного выполнения условий сделки в оговоренные сроки.
Кира: Налоговая оговорка может предусматривать положение, согласно которому при несоответствии заверений фактическим обстоятельствам налоговые потери лягут на делового партнёра, который получит право на их возмещение.
— Существует понятие «налоговой оговорки» в правоприменительной практике, но само это слово не фигурирует в нормативных актах?
Все правильно, пока специальный термин отсутствует в законах.
Это выражение вошло в деловую сферу и указывает на договорные обязательства одной стороны перед другой. Эта сторона обязуется выполнять определенные условия и создавать благоприятную среду, чтобы избежать убытков для партнера. В случае возникновения убытков она их возмещает.
Популярность налоговой оговорки
Как этот договорной пункт выгоден самому бизнесу, какие у него позиции по этим условиям?
Всё зависит от взаимоотношений между сторонами договора. Точнее – от того, насколько одна компания может навязывать условия другой. У нас есть клиенты, которые с определённого момента начали получать от своих деловых партнеров контракты, где соответствующий пункт уже прописан по умолчанию.
Чаще всего это крупные компании. По-моему, большинство корпораций давно добавили налоговые условия в стандартные договора.
Если в процессе работы возникнут проблемы и ответственность за них ляжет на заказчика, например, фирме откажут в налоговом вычете, исполнитель обязан возместить все штрафы и пени на основании акта налогового органа. В некоторых договорах предусмотрено условие, что заказчику достаточно получить акт из налоговой инспекции или требование к уплате налога, чтобы передать его исполнителю.
В чем возможности для компании ослабить эти условия?
Как можно смягчить условия налоговой оговорки в договоре?
Например, можно договориться, чтобы в договор были включены положения, по которым при получении акта или требования из инспекции заказчик хотя бы попытается обжаловать их.
Рекомендуется включить положение о досудебном разрешении споров. В случае невозможности урегулирования разногласий следует предусмотреть пункт об обращении в суд. При этом стоит отметить, что достичь согласия по этим двум пунктам может быть затруднительно.
Если предлагают подписать договор с такими условиями, перенесите их в договоры со своими контрагентами, чтобы избежать ситуации, когда компания возмещает налоговые убытки делового партнера, но не может переадресовать их своим деловым партнерам ниже по цепочке.
— Поможет ли такое уточнение?
Безусловно. Налоговая инспекция может совершать ошибки, подобные ситуации встречаются. В таком случае компания-исполнитель фактически обязана доплатить налоги, у неё нет возможности оспорить требования ревизоров, так как отказалась от таких действий компания, которая могла бы это сделать.
Александра: Важно помнить, что обе стороны договора обязаны действовать добросовестно. Процедура обжалования требований ревизоров практически всегда проходит, это не связано с отказом компании платить налог, а лишь служит для выяснения истины. Добросовестное поведение партнеров заключается в применении законных средств для того, чтобы акт отражал реальность, используя при этом обжалование, досудебное урегулирование или судебный порядок разбирательства.
Были ли случаи, когда требование передавалось от одного контрагента к другому по цепочке?
На данный момент дел такого рода нет. Текущая практика наблюдает взыскания лишь между отдельными компаниями. Подобных ситуаций, где фирма, оплатившая налоги для контрагента, переадресовала это требование дальше по цепочке поставок, пока не зафиксировано.
Проблемы использования налоговой оговорки
— Все трудности, которые могут ожидать компании?
Александра: Массовое применение налоговой оговорки также проблематично потому что не все постигают смысл и суть этого инструмента. Важно понимать: когда налогоплательщики соглашаются на подобные условия, то не всегда представляют себе, как в действительности механизм будет функционировать.
Вероятность получения оплаты мала: компания могла быть ликвидирована или исключена из ЕГРЮЛ. Даже с судебным решением гарантии исполнения отсутствуют, ведь исполнитель может продолжать работу без денежных средств. Процедура банкротства не повышает вероятность получения денег.
Включив в договор оговорку, компания соглашается на то, что возмещение убытков возможно лишь при наличии умышленного занижения налоговой базы.
Практически любая налоговая проверка завершается обвинениями компаний в первоначальном намерении уменьшить размер выплачиваемых налогов, переквалификация такого умысла в неосторожность — задача не из легких.
— Какие риски это влечет?
Даже при наличии оговорки в договоре компании, подтверждение умысла в суде не гарантирует возмещение потерь деловому партнеру.
— Налоговая оговорка всё же способна снизить налоговые риски?
Важно понимать, что включение налоговой оговорки не минимизирует риски, а может создать новые. Например, инспектор, увидев такую оговорку в договоре, сообщит проверяемой организации, что та заранее знала о ненадежности контрагента. Такой опыт был у нас. Это скорее частный случай, чем системный подход.
— Какие налоги чаще всего упомянуты в подобном пункте договора?
Александра: Это правило преимущественно касается налога на добавленную стоимость.
В какой степени предприниматели применяют налоговые лазейки?
Пока нельзя утверждать, что данное условие в договоре стало массовым явлением. Тем не менее существуют отрасли экономики, где налоговая оговорка получила широкое распространение. К таким, например, относятся сельхозпроизводители. Как говорилось ранее, почти весь крупный бизнес использует это условие в своих договорах.
По данным наших наблюдений, малые и средние предприятия пока недостаточно активно предлагают воспользоваться налоговой оговоркой.
Глобальный анализ истории института налоговой оговорки показывает возможность его использования лишь при полной уверенности компании в надежности своего контрагента.
Кира: Соглашусь, подходить к подписанию договора с налоговой нужно без оговорок, опосредованных или прямых. Компания должна быть уверена в надежности своего делового партнера. Если в инспекции выявят сомнительность контрагента, то организация может услышать обвинения в том, что пункт об оговорке был включен для минимизации собственных рисков. Такие действия бизнеса можно интерпретировать как умысел.