Антимонопольный орган считает, что в 2022 году наибольшее число нарушений в рекламе было связано с рассылками СМС и спам-звонками. Для законной рекламы необходимо получение явного согласия клиентов фирмы на рекламные рассылки, в противном случае компаниям грозит штраф до полумиллиона рублей. Власти также хотят увеличить верхний порог финансовой санкции вдвое.
Фирме также могут быть предъявлены иски от граждан о возмещении морального вреда.
В 2022 году ФАС выявила, что 31,8% нарушений на рекламном рынке связаны с рекламой по сетям электросвязи, то есть смс-рассылки и спам-звонки.
За минувший год ведомство возбудило 4016 дел о нарушении рекламного законодательства и недобросовестной конкуренции.
За это время бизнес оштрафовали в совокупности на 133,4 млн руб.
В сентябре текущего года Санкт-Петербургское УФАС вынесло предписание маркетплейсу Ozon из-за рекламной рассылки. Ранее клиент компании обратился в органы власти с жалобой. Антимонопольный орган установил, что письма отправлялись без согласия абонента. Условия оферты Ozon предполагают безоговорочное согласие на получение предложений при регистрации.
ФАС потребовала изменить условия договора, в том числе удалить этот пункт. Компания скорректировала предложение, но территориальное отделение ФАС напомнило о возможности штрафа за нарушение Закона «О рекламе». Размер штрафа по ч. 1 ст. 14.3 КоАП может составить от 100 000 до 500 000 рублей.
Большой практический смысл в данном ужесточении видят юристы, прошедшие опрос. Право.ruКрупные компании, не считая штрафы за нарушение правил размещения рекламы. По мнению экспертов, при планировании рекламных акций такие штрафы включаются в бюджет как неизбежная часть проекта.
Помимо административной ответственности, компанию могут ждать и гражданские претензии. Дело №8Г-7790/2022 тому пример.
Суды постановили в пользу абонента: оператору услуг связи и банку выплатить по 1000 рублей компенсации морального вреда и по 500 рублей потребительского штрафа. У заявителя был договор об услугах связи с оператором, но от рассылок рекламы она отказалась. Несмотря на это, ей пришло смс от банка, хотя она не пользовалась его услугами.
Эксперты полагают, что получить возмещение за убытки от спама гражданину проблематично.
Для этого сначала нужно обратиться в антимонопольный орган и решить вопрос административно.
Как бизнес штрафуют за спам
Часто служба обнаруживает подобные нарушения благодаря обращениям граждан, пострадавших от таких сообщений.
В ноябре 2020 года житель Свердловской области обратился в местное управление Федеральной антимонопольной службы из-за звонка от банка с предложением оформить карту.
Вместе с тем, человек отказывался получать рекламу и вообще не использовал услуги этого банка. к обращению добавил сведения о звонках и сам разговор.
Антимонопольный орган признал звонок рекламой и возбудил дело. Мужчина в итоге получил 300 000 рублей за прослушивание рекламы банка.
Вначале надзорный орган затевает разбирательство по поводу нарушения правил рекламы.
В итоге работы службы определяется соответствие действиям законодательству.
В случае нарушения правил, компаниям разрешается предоставить предписание об устранении нарушений.
Таким образом, постановление выносится вместе с приговором.
Например, Татарстанское УФАС России в деле № 016/05/18-1725/2021 предписало в течение двадцати дней с момента получения документа прекратить распространять рекламу по телефону без предварительного согласия абонента.
Документ считается завершенным при прекращении фирмы распространения некорректной рекламы. ФАС может издать предписание, например, об изменении оферты с автоматическим согласия на получение рекламы. Так произошло в отношении Ozon.
При выявлении нарушения рекламного закона фирмой или предпринимателем Федеральная антимонопольная служба возбуждает дело об административном правонарушении.
Если компаниям выдано предписание, ведомство проверят выполнение.
Оренбургское УФАС посчитало смс-рассылку фирмы ненадлежащей и потребовало исправить нарушение закона о рекламе. Антимонопольный орган не обнаружил доказательств прекращения рассылки спама компанией. В связи с этим возбудили дело об административном правонарушении, но затем закрыли его. Фирма предоставила скриншоты об удалении данных абонента. Распространение спам больше не ведется.
Размер штрафа может меняться в зависимости от действий компании после начала разбирательства.
Если предприятие не оспаривает нарушения, принимает активное участие в расследовании антимонопольного органа и добровольно прекращает противоправные действия до принятия решения, это может значительно снизить размер штрафа.
Например, АСГМ в деле № А40-29058/2022 уменьшил штраф оператору сотовой связи с 500 тысяч до 150 тысяч рублей за рассылку СМС без согласия абонента. Суд посчитал, что мера ответственности избыточна и необоснована.
Например, таким образом банк получил штраф в размере 250 000 рублей (постановление Омского УФАС по делу № 055/04/14.3-708/2023).
Как обосновать законность рекламы
Штрафы за рекламные рассылки и звонки грозит бизнесу в случае отсутствия согласия клиента на их получение.
Постановление Пленума ВАС от 8 октября 2012 года № 58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе» указывает, что абонент может выразить согласие на получение рекламы в любой форме. Важно, чтобы форма согласия позволяла идентифицировать его и подтвердить волю лица получать рекламу от определенной компании.
В процессе рассмотрения дела о нарушении рекламного законодательства, антимонопольный орган может основываться на полученном от гражданина согласии для обоснования законности рассылки или звонков.
В случае отказа в обжаловании следующего после решения штрафа установлено обращение в вышестоящее лицо антимонопольного органа. В 99,9% случаев такое обращение не принесет результата.
Без официально оформленного согласия реклама может быть признана неправомерной как антимонопольной службой, так и судом.
Свидетельства полученного разрешения на рекламу от частного лица будут варьироваться в зависимости от способа его получения — через интернет или офлайн.
Тывинское УФАС прекратило дело об нарушении правил рекламы, поскольку пользователь, регистрируясь в сервисе доставки еды, согласился с условиями обработки персональных данных и офертой, поставив флажок.
Продавец имеет право посылать рекламу под видом сообщений платформы.
Компания представила в качестве доказательств скриншот заказа, текст предложения и согласие на обработку персональных данных (решение Тывинского УФАС по делу № 017/05/18-8/2021).
В деле № А40-269397/2021 9-й ААС постановил, что компания имело согласие абонента и отменил решение московского УФАС. Компания предъявила копию договора об оказании услуг связи с абонентом.
Абонент дал согласие на получение рекламы от оператора и других лиц по сетям связи, не поставив отметку в графе для отказа.
Для подтверждения законности рекламных рассылок, независимо от способа получения согласия (онлайн или оффлайн), нужно предоставить все регулирующие их документы.
Например, согласие на обработку персональных данных и текст публичного предложения с указанием согласия на рассылку рекламы.
Как обезопасить бизнес от штрафов за спам-рекламу
В тексте публичной оферты необходимо включить пункт об отправке рассылок. При получении согласия онлайн следует указать, что активация чекбокса на сайте/в приложении означает безоговорочное согласие со всеми условиями оферты и согласие на обработку персональных данных.
Предлагается добавить отдельный флажок для согласия на получение рекламной почты. Необязательно его заполнять.
Необходимо предусмотреть способ однозначной идентификации гражданина, дающего разрешение на получение рекламных рассылок от конкретного лица. Подробная анкета сможет подтвердить получение согласия. Для идентификации личности могут использоваться ФИО или псевдоним гражданина, его адрес.
Хранить информацию о получении согласия от каждого клиента и пользователя в собственных серверах, а также в бумажном или электронном виде в архиве.