В жизни случаются разные ситуации. Порой опытный бухгалтер, не заинтересованный в штатной работе, но не имеющий и статуса ИП, с удовольствием согласился бы вести весь комплекс учета в небольшой компании на условиях гражданско-правового договор (ГПД). Со своей стороны многие работодатели, для которых содержать полноценный штат бухгалтерии излишне обременительно, заинтересованы именно в такой форме взаимодействия. Но – побаиваются…
Давайте разберемся, существуют ли какие-то риски при исполнении такого договора? И, если да, то как их избежать?
Для компании гражданско-правовой договор предпочтительнее по той причине, что обязанностей у нее возникает меньше, а прав окажется больше (ст. 782 ГК РФ). Законодатель прямо указал на возможность заключения договора об оказании услуг по ведению бухгалтерского учета. Такие договоры регулирует глава 39 (причем на основании ст. 783 к договору оказания услуг применяются ст. 702–729) Гражданского кодекса РФ. Значит, заключать с бухгалтером именно трудовой договор необязательно.
Тем не менее, бухгалтер – это профессия, что подтверждается изданием для нее профессионального стандарта (утв. приказом Минтруда России от 22.12.2014 № 1061н).
Риск для работодателя
Статья 15 Трудового кодекса РФ не допускает заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем. Несоблюдение этого предписания, выявленное государственной инспекцией труда впервые, повлечет наложение солидных административных штрафов:
— на руководителя – в размере от 10 000 до 20 000 рублей;
— на юридическое лицо – от 50 000 до 100 000 рублей.
Основание – часть 4 статьи 5.27 Кодекса об административных правонарушениях. Повторные санкции окажутся еще более суровыми (ч. 5 ст. 5.27 КоАП РФ).
За непроведение специальной оценки условий труда на рабочем месте бухгалтера работодателю также грозит административная ответственность (ч. 2 и ч. 5 ст. 5.27.1 КоАП РФ).
Кроме того, отношения, связанные с использованием личного труда на основании гражданско-правового договора, могут быть признаны трудовыми в «принудительном» порядке. Такую возможность предоставляет статья 19.1 Трудового кодекса РФ.
Претензии может предъявить и Фонд социального страхования – по «недополученным» взносам на обязательное страхование от «травматизма». Пример подобного спора – в постановлении Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 20.12.2016 № Ф04-297/2016.
Но подобных неприятностей можно избежать.
Читайте также «Гражданский договор с бухгалтером: риски и выгоды»
«Работать» или «исполнять»?
Предмет договора об оказании услуг и трудовая функция работника совпадают – это ведение бухгалтерского учета. С позиций Федерального закона «О бухгалтерском учете» результат исполнения любого из договоров должен быть одинаковым.
Но и специфика деятельности по ведению бухгалтерского учета такова, что по исполнению договора отличить гражданско-правовые отношения от трудовых затруднительно. Если договор возмездного оказания услуг составлен юридически грамотно, то переквалифицировать его в трудовой практически невозможно.
«Автономия» не приветствуется
Работник находится под управлением и контролем работодателя, подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка (ст. 15 ТК РФ). Однако самостоятельность исполнителя по договору оказания услуг не стоит преувеличивать. На основании пункта 3 статьи 703 Гражданского кодекса РФ заказчик вправе определять способы выполнения задания исполнителю. Между тем способы ведения учета, не регламентированные законодательно, определяет учетная политика организации, которую утверждает ее руководитель (п.п. 2, 8 ПБУ 1/2008). А если в компании принят стандарт экономического субъекта (ч.ч. 11, 12 ст. 21 Федерального закона «О бухгалтерском учете»), то исполнитель будет вынужден соблюдать и его.
Дополнительные ограничения для исполнителя порождают и особенности хранения бухгалтерской документации. Взять, к примеру, общества с ограниченной ответственностью (ООО). Хранение документов в таких организациях регламентирует статья 50 (п.п. 1, 2) Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Она гласит: документы, предусмотренные федеральными законами, следует хранить по месту нахождения единоличного исполнительного органа или в ином месте, известном и доступном участникам общества. Документы, подлежащие хранению, перечислены в статье 29 Федерального закона «О бухгалтерском учете». Законно ли при таких обстоятельствах ведение учета исполнителем «на дому»? – С учетом принципа неприкосновенности жилища (ст. 25 Конституции РФ) такой вариант вызывает большие сомнения.
Установите для бухгалтерской информации режим коммерческой тайны (ст. 10 Федерального закона от 29.07.2004 № 98-ФЗ «О коммерческой тайне») без права «выноса» документов. Тем самым вы по сути обяжете исполнителя вести учет исключительно в офисе. И тогда он будет вынужден считаться с режимом работы компании наравне с ее работниками.
Более того, на основании статьи 10 (ч.ч. 1, 2) Федерального закона «О бухгалтерском учете»:
— данные, содержащиеся в первичных учетных документах, подлежат своевременной регистрации в регистрах бухгалтерского учета;
— не допускаются пропуски при регистрации объектов бухгалтерского учета в регистрах бухгалтерского учета.
Следовательно, «авральный» подход к ведению учета недопустим. Бухгалтер прямо-таки обязан вести учет по мере поступления первичных документов. В итоге исполнителю для соблюдения всех вышеперечисленных условий придется постоянно находиться в офисе регулярно.
Обратите внимание
Лицо, на которое возложено ведение бухгалтерского учета, должно быть в каждой организации. Можно решить эту задачу в рамках трудового законодательства, возложив данную обязанность на работника организации (главного бухгалтера, иное должностное лицо или руководителя). Альтернатива – заключить договор об оказании услуг по ведению бухгалтерского учета с физическим либо юридическим лицом в рамках законодательства гражданского. Такую возможность предусматривает часть 3 статьи 7 закона о бухучете. Выбор за вами.
Право заказчика на контроль установлено статьей 715 Гражданского кодекса РФ. Так, заказчик вправе во всякое время проверять ход и качество работы, выполняемой исполнителем.
Более того, заказчик обязан осуществлять внутренний контроль – в равной степени как за работником, так и за исполнителем – в силу требований статьи 19 Федерального закона «О бухгалтерском учете».
С учетом всех вышеприведенных аргументов самостоятельность и неподконтрольность исполнителя при ведении бухучета – иллюзия.
Читайте также «Утеря первичных документов»
«Инструменты» и денежное довольствие
Работодатель обязан обеспечивать работника оборудованием, инструментами, технической документацией и иными средствами, необходимыми для исполнения им трудовых обязанностей, а также выплачивать работнику заработную плату (ст.ст. 15, 22 ТК РФ). Что противопоставить этим требованиям в случае привлечения исполнителя?
Договор оказания услуг может предусматривать условие о предоставлении исполнителю оборудования и материалов (п. 1 ст. 704, ст. 714 ГК РФ). Поэтому использование бухгалтером офисной техники заказчика не доказывает наличия между ними трудовых отношений.
Обратите внимание
Договором об оказании услуг по ведению учета можно предусмотреть такие условия, при которых деятельность исполнителя не будет отличаться от действий работника.
Отметим также, что на основании пункта 1 статьи 718 Гражданского кодекса РФ заказчик обязан в случаях, в объеме и в порядке, предусмотренных договором, оказывать исполнителю содействие в оказании услуг. В чем состоит содействие – законодатель не разъясняет. Укажите в договоре, что таким содействием является предоставление исполнителю мебели – офисного стола и рабочего кресла, обновление компьютерной бухгалтерской программы, подписка на бухгалтерский журнал.
Обязательным условием гражданско-правового договора являются начальный и конечный сроки оказания услуг (п. 1 ст. 708 ГК РФ). Допустим, договор заключен на год. Специфика учетной работы, а именно – периодичность многих операций, оправдывает выделение в ней этапов по временному критерию – в виде календарного месяца. Ведь в последний день месяца начисляются заработная плата, страховые взносы и некоторые налоги, амортизация и пр., закрываются отдельные счета. В этой связи календарные месяцы выступают промежуточными сроками оказания услуг по ведению учета. И тогда ежемесячные выплаты бухгалтеру трактуют как предварительную оплату отдельных этапов его работы – в соответствии с формулировкой пункта 1 статьи 711 Гражданского кодекса.
Риск для бухгалтера
Подведем итог изложенному. Если договор оказания услуг будет регламентировать все нюансы отношений сторон с необходимыми оговорками в терминах гражданского права, то переквалификация договору не грозит. Вопреки распространенному мнению, суды не проявляют готовности признавать подобные отношения трудовыми. Например, об этом свидетельствует апелляционное определение Московского городского суда от 14.11.2016 № 33-45186/2016.
Фабула дела такова: истица требовала признать договор подряда, заключенный с ответчиком сроком на три месяца, трудовым договором, обязать ответчика произвести оплату листков нетрудоспособности, выплатить пособие по беременности и родам и компенсацию морального вреда. В обоснование своих требований истица опиралась на следующие факты: она трудилась в режиме пятидневной рабочей недели, в течение полного рабочего дня, получала заработную плату, подчинялась правилам внутреннего трудового распорядка.
Служителей Фемиды такая аргументация не убедила. Вынося свой вердикт, они указали, что согласно пункту 2 статьи 1 Гражданского кодекса РФ, граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.
Договорно-правовыми формами, опосредующими выполнение работ (оказание услуг), подлежащих оплате по возмездному договору, могут быть как трудовой договор, так и гражданско-правовые договоры (подряда, поручения, возмездного оказания услуг и др.). Они заключаются на основе свободного и добровольного волеизъявления заинтересованных субъектов – сторон будущего договора.
Итак, бухгалтер, подписав гражданско-правовой договор, проявил добровольное волеизъявление. Соответственно он осознанно несет все бремя ответственности и ограничений, сопряженных с гражданско-правовым режимом его деятельности. Каждый имеет право свободно распоряжаться своими способностями к труду, и это право обеспечивается правосудием (ч. 1 ст. 37, ст. 18 Конституции РФ).
Однако взглянем на ситуацию с иной стороны – не является ли такая деятельность бухгалтера предпринимательской, осуществляемой без государственной регистрации?
Конституция РФ (ч. 1 ст. 34) допускает наряду с предпринимательской иную не запрещенную законом экономическую деятельность. На наш взгляд, таковую как раз и осуществляет «незарегистрированный» бухгалтер. Действия сторон договора не приносят им необоснованной налоговой выгоды. А предпринимательством суды признают такую деловую активность гражданина, при которой он обслуживает несколько клиентов, размещает рекламу услуг, целенаправленно приобретает имущество для извлечения прибыли.
Осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя влечет административный штраф в размере от 500 до 2000 рублей (ч. 1 ст. 14.1 КоАП РФ). Однако Постановлением Пленума Верховного суда РФ от 24.10.2006 № 18 (п. 14) разъяснено: отдельные случаи оказания услуг не образуют состав данного правонарушения при условии, если объемы оказанных услуг и другие обстоятельства не свидетельствуют о том, что данная деятельность была направлена на систематическое получение прибыли.
Остается добавить, что в условиях кризиса риск не в меньшей степени присущ и трудовым отношениям. Что такое прибыль – уже мало кто помнит. А главное – обязать компанию заключить с бухгалтером трудовой договор невозможно.
Елена Диркова, эксперт по бухгалтерскому учету и налогообложению