Налоговая оговорка прежде всего защищает интересы бизнеса, так как предполагает возмещение имущественных потерь и убытков от неправомерных действий контрагентов. Зачем ее нужно прописывать в договоре?
Налоговая оговорка — это особые условия в договоре между хозяйствующими субъектами, которые позволяют взыскать убытки или имущественные потери с нарушивших гарантии и заверения контрагентов в случае предъявления претензий со стороны государственных органов (налоговых или правоохранительных), а также в добровольном порядке на основании заложенных принципов делового оборота до вынесения налоговым органом решения о привлечении к налоговой ответственности.
В законодательстве при этом нет требования об обязательном включении налоговой оговорки в договор, поэтому принуждать сделать это одна сторона другую не может.
Для чего может понадобиться налоговая оговорка
В одной из своих методичек ФНС России уточнила, что в целях исключения или компенсации имущественных потерь от налоговых разрывов по НДС налогоплательщикам предложено включать в договоры с контрагентами «налоговую оговорку», позволяющую взыскать имущественные потери с нарушивших гарантии и заверения контрагентов.
Включение в Договор соглашения об обстоятельстве, касающемся налоговой дисциплины в части НДС, позволит налогоплательщику:
- взыскать с контрагента непримененный вычет по НДС как имущественные потери на основании статьи 406.1 ГК РФ (при условии подачи уточненной налоговой декларации, исключающей применение вычета НДС по операциям с контрагентами, формирующими налоговый «разрыв»;
- не доказывая наличие и размер убытков, причинно-следственную связь убытка с действиями контрагента, вину контрагента. Вы будете опираться на факт наступления согласованного сторонами договора обстоятельства и наличие доказательства, подтверждающего наступление данного обстоятельства, а именно — сообщение налогового органа, в котором указано о неурегулировании для контрагента-поставщика налоговых разрывов в цепочке операций.
Правда, есть обстоятельства, при которых включенная в договор налоговая оговорка не поможет:
- если финансовое положение стороны, которая нарушила договорные обязательства, не позволяет компенсировать пострадавшей стороне понесенные убытки имущественные потери.
- если будет установлен факт занижения налоговой базы путем умышленного сговора налогоплательщика и его контрагента
Формы налоговой оговорки
Есть две формы налоговой оговорки:
- заверения об обстоятельствах (ст. 431.2 ГК): в случае предоставления недостоверных заверений об обстоятельствах виновная сторона должна возместить убытки или заплатить предусмотренную договором неустойку. Заверения не ограничены во времени и могут касаться обстоятельств, имеющих значение для заключения договора, его исполнения или прекращения.
- возмещение потерь (ст. 406.1 ГК): стороны могут соглашением предусмотреть обязанность одной стороны возместить имущественные потери другой, возникшие в случае наступления определенных в таком соглашении обстоятельств и не связанные с нарушением обязательства (в том числе потери, вызванные предъявлением требований к стороне органами государственной власти).
Пример образца формулировки налоговой оговорки в договоре с поставщиком
Поставщик обязан возместить Покупателю:
— убытки из-за отказа налоговым органом в применении вычетов по НДС по сделке с Поставщиком;
— убытки из-за исключения налоговым органом суммы затрат Покупателя по сделке с Поставщиком из расходов для целей расчета налога на прибыль;
— суммы, уплаченные в бюджет из-за добровольного отказа Покупателя от применения вычета НДС по операциям с Поставщиком.
Указанные имущественные потери подлежат возмещению в объеме претензий налоговых органов, указанных в акте или решении по налоговой проверке.
Также Поставщик обязан полностью возместить имущественные потери, если Покупатель представил в налоговый орган уточненную декларацию с полным или частичным исключением операций, совершенных в рамках договора с Поставщиком, в связи с протоколом или информационным письмом налоговой инспекции, в котором Покупателю рекомендовано исключить указанные операции.