Статья 54.1, появившаяся в Налоговом кодексе в 2017 году, получила прозвище «карательная». Журнал «Расчет» Общался с Тимуром Гуляевым, членом палаты налоговых консультантов, управляющим партнёром TBS Legal, о возникновении нормы и её применении ревизорами.
Статья 54.1 Налогового кодекса вызывает общественное негодование из-за наказания: при привлечении к ответственности по этой статье ревизоры могут назначить штраф в размере 40% от суммы неуплаченных налогов, что является значительным экономическим ущербом для бизнеса любого масштаба. За другие налоговые правонарушения размер санкций в два раза меньше – 20%.
Биография статьи
Как создавалась статья 54.1 НК РФ?
В середине 2017 года Статья 54.1 появилась в Налоговом кодексе. Ревизоры применяют норму во время проверок начиная с августа 2017 года.
Это кодификация положений Постановления Пленума ВАС РФ от 12 октября 2006 года № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды». В течение длительного времени это постановление являлось основным нормативным актом при рассмотрении подобных споров. Инспекторы составляли акты после проверок, руководствуясь принципами, указанными в этом постановлении, и включали положения пленума в обоснование своих позиций.
Какова значимость этого решения?
Документ освещает вопрос необоснованной налоговой выгоды, способы рассмотрения подобных споров и практические действия в случае установления факта нарушения. После этого тезисы, изложенные в Постановлении № 53, стали применяться арбитрами различных инстанций, что приводило к вынесению решений судами на основании указанного Постановления.
В качестве руководства по реализации применяли документ и ревизоры, и арбитры. Обратите внимание: сама статья 54.1 НК РФ термина «необоснованная налоговая выгода» не содержит. Несмотря на это норма стала заменой всем юристам известного документа.
Зачем в Налоговый кодекс добавляют новую статью, если такое Постановление № 53 уже есть у всех: предпринимателей, юристов, налоговых органов и судей?
До появления нормы не существовало единого правового подхода к разрешению подобных вопросов. Постановление Пленума излагает подходы к судебной практике со стороны высших судов. Объем судебных споров был очень большим. Несмотря на единый подход, собрался большой пул самых разных споров с собственными нюансами. Но норм, которая бы регулировала такие споры, не было.
Статья 54.1 НК РФ заменяет постановление № 53. Теперь существует норма Налогового кодекса, действующая напрямую, и включающая определённые детали.
Коммерсанты и налоговые органы лишены возможности судить о действиях компаний в связи с определенными событиями. В НК РФ появилась статья, чётко разделяющая претензии налоговых органов и действия компаний. Это безусловно положительный момент.
Распространение нормы
В каких случаях налоговая служба применяет статью 54.1 Налогового кодекса Российской Федерации?
Согласно ФНС, проведено 862 проверки по статье 54.1 НК РФ, из которых к суду было подано 683 дела. Решения ревизоров отменены в 24 случаях, а требования контролеров удовлетворены частично в 44 делах. Этим показателем отмечается общий вектор развития споров по необоснованной налоговой выгоде – не в пользу бизнеса.
Может ли статьей 54.1 НК РФ быть охвачена практически любая компания, как считают в деловом мире?
Применение данной статьи в практике подтверждает ваше мнение.
Коммерсантам рекомендуется изучать деятельность партнеров и хранить документы, переписку.
Список запрещенных действий можно посмотреть в Постановлении Пленума № 53.
До появление нормы было иначе?
Если сравнить Постановление Пленума № 53 с актом или решением по результатам проверки, можно заметить сходство в их изложении. Когда судья рассматривает спор между ревизорами и бизнесом относительно необоснованной налоговой выгоды, увидев знакомое по структуре документа решение, оно кажется более логичным. В этом смысле судебная практика до вступления в силу статьи 54.1 НК РФ сильно страдала: доказывать свою правоту компаниям было очень сложно. Новая норма Налогового кодекса позволяет оспаривать решение выездной проверки по логике самой компании и фактических обстоятельств дела.
Вступите в число подписчиков журнала «Расчёт» или «Расчёт. Премиум» на первый квартал 2021 года! Скачать счет на подписку
Будущие споры
В чём причина того, что ревизоры чаще всего выигрывают судебные процессы?
Наблюдая за работой инспекторов, можно заметить, что к норме подходят более внимательно. Дела, которые доходят до суда, как правило, хорошо оформлены. Предполагаю, что за соблюдением положений статьи 54.1 НК РФ следит ФНС.
Ревизоры пристально изучают судебные решения по данному вопросу. По нашим данным, множество споров разрешается в рамках ФНС путем подачи апелляционной жалобы. Это указывает на то, что не всегда выявленные нарушения соответствуют действительности, и в некоторых ситуациях гипотезы налоговых инспекторов можно оспорить на уровне самой Службы.
В настоящее время инспекции интерпретируют данный норматив неоднозначно, разрабатывая различные подходы. Некоторые ревизоры полагают, что два-три факта свидетельствуют о налоговом правонарушении. К таким фактам могут быть отнесены отсутствие у контрагентов ресурсов, ликвидация делового партнера или несоответствие адреса офиса юридическому адресу.
Мы знакомы с множеством случаев, когда контрагенты на момент сделки являлись обычными компаниями, прошедшими все проверки, но позднее из-за экономических причин для инспекции стали представлять собой ненадёжных партнеров.
Подобный исход возможен из-за объективных причин: снижение рыночной стоимости, поглощение других предприятий, изменение трендов. Предприятия возникают и исчезают с рынка не только из-за желания владельцев уклоняться от налогов, но и вследствие трансформации рыночных условий.
Замечаете ли вы увеличение числа разногласий и жалоб со стороны сотрудников налоговой службы по статье 54.1 НК РФ в течение последних лет?
В 2018 году, первом году после принятия поправок, проверок было мало. Сейчас их проводят чаще. Инспекции научились лучше понимать статью, а опыт передаётся территориальным инспекциям.
Формирование единого подхода к применению данной нормы происходит сегодня. Пока эта тенденция не благоприятна для бизнеса. Рано говорить о будущей практике применения статьи и её активности. В заключение отмечу: закон установлен, он чётко фиксирует ряд положений.
Оценка нововведений в виде улучшения или ухудшения пока затруднена, норма установлена, практика формирования ещё идёт. В настоящее время инспекции стремятся избегать издания актов или решений по статье 54.1 НК РФ, когда собранные сведения не совпадают с общим направлением применения закона.
С точки зрения налоговых органов такая тактика совершенно правомерна: контролеры идут по новому пути и создают практику, выгодную им. Если скоро ревизоры начнут применять налоговую реконструкцию более широко, использование статьи 54.1 НК РФ станет более оправданным, а мера перестанет казаться «карательной» и будет применяться только в исключительных ситуациях.
Таблица 1. Статистика споров
В ноябре 2020 года Виктор Бациев, заместитель руководителя ФНС, сообщил статистику о спорах по статье 54.1 Налогового кодекса Российской Федерации (по данным РБК).
В судах первой инстанции рассматривалось 341 дело. |
|
| 24 дела | требования компании удовлетворены полностью |
| 44 дела | требования компании удовлетворены частично |
| 21 дело | Решение компании может быть оспаримо и полностью или частично удовлетворено заявленными требованиями. |