Кира Гин, управляющий партнер, а также Елена Констандина, старший налоговый юрист юридической фирмы «Гин и партнеры», рассказали. журналу «Расчет»Когда расчетный метод вычисления налоговых обязательств станет распространенным, и как его можно применить в реальности.
После введения норм статьи 54.1 НК РФ процедура реконструкции налоговой базы или определение действительных налоговых обязательств расчетным путем, основанная на принципе объективного определения обоснованного налогового результата, в России не применяется широко.
В отдельных спорах арбитраж может применить такую процедуру, что делает подобные дела весьма заметными. Причина в том, что это может приблизить момент, когда налоговая реконструкция станет распространенной практикой в бизнесе.
Принцип справедливых доначислений
Расскажите, пожалуйста, простым примером о том, что такое налоговая реконструкция.
Елена Констандина: Пусть допустим: во время проверки инспекция обнаруживает, что налогоплательщик закупал товары не у поставщика, как указано в документах, а напрямую у изготовителя. Это означает, что реальная стоимость приобретенных товаров ниже, чем заявлена предприятием. Какие действия предпримут сегодня инспекторы при такой ситуации?
В соответствии со статьей 54.1 Налогового кодекса Ревизоры исключат из расходов компании все затраты и НДС, если таковой был.
Предприятие понесёт финансовые потери из-за затрат на товар, которые не смогут быть учтены при налогообложении прибыли, и потеряет возможность возврата НДС, уплаченного при покупке.
Если бы ревизоры использовали налоговую реконструкцию, ход событий был бы совершенно другим. Расчет налоговых обязательств по налогу на прибыль и НДС должен был производиться расчетным способом.
Если производитель товара известен, а поставщиком начали сомневаться ревизоры, инспекторы могут вычесть из расчета налоговой базы наценку контрагента, вызывающего сомнения. В налоговых целях оставят только расходы, как будто закупили товар напрямую у производителя.
В итоге, главная задача налоговой реконструкции — выяснить величину затрат фирмы и за это всё же её учесть?
Налоговая реконструкция внесена в Налоговый кодекс Российской Федерации?
Елена: В Российской Федерации расчетный метод вычисления налога устанавливается подпунктом 7 пункта 1 статьи 31 Налогового кодекса.
В положениях статьи 54.1 НК РФ такого правила нет.
Из-за этого проверяющие отказываются использовать налоговую реконструкцию по делам о незаконной налоговой выгоде. Предполагаю, что бизнес рассчитывает на определенность в применении налоговой реконструкции.
Эта процедура применяется судами уже много лет, инспекторы налоговой её не запускают.
С какого времени эта традиция существует в России?
Несмотря на то что положениями статьи 54.1 НК РФ налоговая реконструкция не закреплена, арбитры применяют этот принцип в своих решениях. Поэтому интересным является анализ зарубежного законодательства, например, опыта Республики Беларусь, где после введения нормы, сходной по смыслу с российской статьей 54.1 Налогового кодекса, законодатель также ввел принцип налоговой реконструкции.
Теперь в Республике Беларусь налоговую базу компании можно корректировать, руководствуясь реальной информацией об объектах налогообложения.
Налоговую реконструкцию применяют в Республике Беларусь при наличии хотя бы одного из следующих условий: искажения сведений о фактах хозяйственной деятельности, направленности сделки на уклонение от налогов, отсутствии реальных сделок.
Насколько популярна эта мера в Беларуси?
Елена: В настоящий момент массовое применение нормы не наблюдается. Вероятно, это временное явление, пока в стране формируется единая позиция по использованию нововведения. В любом случае стоит отметить более активный подход законодателя соседнего государства.
Официальные мнения о налоговой реконструкции
Обсуждаются ли практические аспекты применения налоговой реконструкции в Министерстве финансов и Федеральной налоговой службе?
Елена: Вступление в силу статьи 54.1 НК РФ остаётся фактом, а термин «налоговая реконструкция» отсутствует в её тексте.
К тому же, организации неоднократно указывали на это в своих обращениях. иВ разрешении споров, согласно данной норме, инспекторы не устанавливают сумм налоговых обязательств предприятия расчётно.
В чем причина отказа властей от внесения расчетного метода определения налоговой базы в фискальное законодательство?
Кира: Статья 54.1 Налогового кодекса во многом носит карательный характер. Компания, которая когда-то искажала данные, сотрудничала с неблагонадежными партнёрами, недостаточно тщательно подходила к поиску и заключению договоров с новыми деловыми партнёрами или сознательно заключала контракты с фирмами-однодневками, лишается вычетов по НДС и расходам при расчете налога на прибыль.
Существование нормы по сути показывает бизнесу пример того, что делать не следует, и существенно повышает налоговые риски для организаций.
Согласно статье 54.1 Налогового кодекса Российской Федерации, бизнес может быть оштрафован суммой, составляющей 40% от суммы нарушения. Такая величина наказания превышает другие штрафы в два раза.
В чем связь между налоговой реконструкцией и статьей 54.1 Налогового кодекса Российской Федерации?
Кира: Предположим, организация знает производителя товара, но у завода минимальные показатели для закупки. В таком случае появляются посредники, которые и зарабатывают: покупают большие объемы и продают малыми партиями. В этот момент возникает налоговая выгода на звене посредника.
Если предприятие, покупающее небольшие объемы через посредника, проявит недостаточную осторожность, а партнер окажется ненадёжным, его могут лишить налоговых расходов. Однако, сделку можно пересмотреть и вычесть НДС и налог на прибыль так, как будто компания напрямую закупила товары у производителя.
То же самое относится к импортной продукции. В этом контексте связываем статью 54.1 НК РФ и налоговую реконструкцию как взаимодополняющие элементы.
Возможна налоговая реконструкция для любых сделок?
Кира: В некоторых ситуациях использование процедуры налоговой реконструкции невозможно, однако я считаю, что во многих спорах о необоснованной налоговой выгоде это средство было бы эффективным.
Желаю вернуться к истории введения статьи 54.1 НК РФ. При её принятии было много споров и рекомендаций о её содержании и необходимости. К моменту разработки новеллы уже имелся опыт использования налоговыми органами и судами Постановления Пленума № 53.
Новая статья породила путаницу в вопросах необоснованных налоговых льгот и усложнило положение предпринимателей.
Параллельно с этим любопытно наблюдать, как судьи различных регионов всё равно применяют налоговую реконструкцию при разрешении споров о необоснованной налоговой выгоде. Только за последний год появилось несколько решений, в которых арбитры осуществляют реконструкцию.
Насколько распространены подобные судебные постановления?
Елена: Нет, слишком рано о чем-либо говорить. Единого мнения ещё не существует. Однако то, что судьи поддерживают бизнес и предлагают налоговую реформу, внушает осторожный оптимизм.
Подпишись на журнал «Расчёт» или «Расчёт. Премиум» до конца весны 2021 года! Скачать счет на подписку
Письмо Федеральной налоговой Службы
Разрешите обсудить письмо Федеральной налоговой службы Российской Федерации, которое с нетерпением ожидают многие компании и специалисты по налоговому праву.
Елена: Бизнес-сообщество ожидает публикации письма Налоговой службы уже некоторое время. Предполагается, что документ прояснит отношения между проверяющими органами и предпринимателями по вопросам применения налоговой реконструкции.
Вы утверждаете, что письмо должно появиться давно. Почему его всё ещё не опубликовано? И существует ли этот документ на самом деле, или это всего лишь сплетни?
Кира: Вероятно, ревизоры не договорятся насчёт финального текста. Письмо реально существует, это не просто сплетни. Не могу утверждать, что это копия оригинала, но коллеги показывали мне этот документ. С тех пор прошло как минимум полгода. Значит, письмо действительно где-то есть.
Но оно не опубликовано. Почему?
Кира: Возможно, публикация задерживается из-за необходимости согласований. Налоговая служба, вероятно, боится, что письмо покажется слишком либеральным.
В подготовке этого документа большую роль сыграл новый заместитель руководителя Федеральной налоговой службы Виктор Бациев. Ранее он был председателем налогового состава ВАС РФ и в настоящее время курирует судебную практику налогового ведомства, работая над формированием единообразного подхода к применению нижестоящими органами статьи 54.1 НК РФ.
В тексте, который я увидела, отчетливо заметна стилистика работы Виктора Бациева. Этот документ во многом демонстрирует справедливое отношение к труду налогоплательщиков.
Кира, вы говорите, что письмо может оказаться слишком либеральным. Возможен ли сценарий, при котором окончательный вариант текста документа будет отличаться от вашего видения?
Кира: В интервью перед Новым годом Виктор Бациев сообщил, что право на налоговую реконструкцию получат лишь компании, оказывающие активное содействие в определении реальных налоговых обязанностей.
Бизнесу предстоит немедленно выбрать позицию: признать сотрудничество с сомнительными компаниями и участвовать в реконструкции или отвергать обвинения и дистанцироваться.
Когда, по-вашему, появится эта публикация письма?
Елена: Ожидали публикации его ещё в прошлом году. Пока это не случилось. Тем не менее, сейчас наблюдаем позитивные тенденции использования налоговой реконструкции в спорах по статье 54.1 Налогового кодекса. Это делает более реалистичным массовое применение такого подхода к ведению бизнеса.